Правовые коллизии внутри холдинга

Передать полномочия непросто

Однако решение вышеуказанной проблемы существует. Полномочия единоличного исполнительного органа можно передать индивидуальному управляющему или управляющей компании. Такая возможность предусмотрена Гражданским кодексом (п. 3 ст. 103) и законами об акционерных обществах (п. 1 ст. 69) и обществах с ограниченной ответственностью (ст. 42). Договор о передаче полномочий должен быть заключен на основании решения общего собрания акционеров. Правда, передать полномочия коллегиального исполнительного органа таким образом нельзя (ч. 3 п. 1 ст. 69 Закона).

Передача полномочий единоличного исполнительного органа позволяет управляющей компании непосредственно управлять финансово-хозяйственной деятельностью всего холдинга. Однако при самом процессе передачи полномочий возникает ряд вопросов, единый подход к решению которых практикой не выработан.

Во-первых, в законодательстве не указано, можно ли передать меньший объем полномочий, чем тот, который предусмотрен в уставе компании. Мнения юристов по этому поводу расходятся. Дело в том, что полномочия, которые общество не хочет передавать управляющей компании, не должны «подвисать в воздухе». Однако у общества есть возможность перераспределить компетенцию между исполнительными органами в уставе.

Другой спорный момент – право совета директоров управляющей компании влиять на решения, принимаемые ее генеральным директором в отношении управляемого общества. Действуя от имени последнего, генеральный директор использует его полномочия как юридического лица и может этим злоупотребить. Для баланса полномочий между руководящими органами управляющей компании необходимо разграничить их в ее уставе и договоре о передаче полномочий. К сожалению, в законодательстве этот вопрос недостаточно урегулирован. Так, не установлен порядок принятия решения о заключении и расторжении ряда важных сделок. Например, таких, как сделки, связанные с приобретением или отчуждением управляемым обществом недвижимого имущества, акций, долей в уставном капитале юридических лиц.

Еще один вопрос – ответственность управляющей компании перед управляемой и третьими лицами. Перед управляемым обществом она отвечает за убытки, причиненные по ее вине (п. 2 ст. 71 Закона об АО). Размер ответственности определяется с учетом обычаев делового оборота и иных обстоятельств, имеющих значение для дела. Что же касается ответственности перед третьими лицами, то здесь мнения правоведов расходятся. Споры возникают по поводу применения статьи 105 Гражданского кодекса, в которой говорится о солидарной ответственности основного и дочернего обществ.

Напомним, что общество признается дочерним, если другое общество может «иным образом» определять его решения (п. 1 ст. 105 ГК РФ). По мнению ряда экспертов, отношения управляющей и управляемой компании как раз относятся к этому случаю. Следовательно, к ответственности управляющей организации применимы нормы, предусмотренные статьей 105.

Однако данная точка зрения не бесспорна. В случае взаимодействия основного и дочернего обществ речь идет о двух самостоятельных субъектах права. Но ситуация другая, если мы говорим об управляющей компании, которой переданы полномочия единоличного исполнительного органа. Действуя на основании договора, она принимает решения, которые фактически являются решениями самого управляемого общества. Эта правовая коллизия на сегодняшний день законом не решена.